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　　宁波市中级人民法院认为，被告人陈宗纬、王文泽、郑淳中 超越工商核准登记的公司经营范围，未经法定机关批准，向社会 公众代理转让非上市股份有限公司的股权，在因超范围经营被行 政处罚后，以增加“代办产权交易申请手续”的经营项目为由继 续超范围经营，在有关行政执法部门指出其无权经营后仍不停止 该经营活动，其行为属未经批准非法经营证券业务，扰乱国家证 券市场，且犯罪情节特别严重，均已构成非法经营罪。三被告人 为非法经营证券业务而设立公司，且公司成立后以非法经营证券 业务为主要活动，故不能以单位犯罪论处，应当认定为自然人犯 罪。公诉机关关于本案系单位犯罪的指控不当，应予纠正。被告 人郑淳中在共同犯罪中所起作用相对较小，对其可酌情从轻处罚。 依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(三)项、第二十 五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：

　　1．三被告人的行为符合“经营证券业务”的实质特征，系变 相经营证券业务。证券业务分为证券核心业务和证券外延业务， 核心业务包括证券承销、证券自营、证券经纪等，外延业务是除 核心业务之外围绕证券发行、交易所产生的业务，如证券投资咨 询、财务顾问、资产管理等。我国证券法自 1999 年 7 月 1 日施行 以来，所规定的“证券业务”均包括核心业务和外延业务。由于 我国证券市场实行证券业务许可制度，只有经过国务院证券监督 管理机构批准的证券公司才能经营证券业务，其他任何单位和个 人均不得经营证券业务。本案中，被告人陈宗纬、王文泽、郑淳中设立宁波利百代投资咨询有限公司后，即通过南京聪泰投资管理有限公 司为陕西省的四家非上市股份有限公司代理销售股票，投资者达 216 人。这种行为具有证券核心业务中“证券承销”的实质特征， 系变相承销证券，故可以认为“经营证券业务”。同时，因被告 人所设立的公司未取得中国证券监督管理委员会核发的证券业务 许可证，其擅自代理销售非上市公司的股票违反了证券法，属于 非法经营证券业务。

　　2．拆细转让非上市公司股权不是合法的产权交易行为。一般 认为，产权是指一定经济主体对资产所有、使用、处分并获得相 应收益的权利，包括物权、债权、股权、知识产权等各类财产权 利。产权交易就是产权主体将合法拥有的产权，通过产权交易市 场实行有偿转让的行为。依据被告人行为时的公司法(1999 年 12月 25 日修订)，以发起方式设立的股份有限公司的股票为记名股 票，由全体发起人认购；股东转让记名股票，必须在依法设立的 证券交易场所进行，且应当以背书方式或者法律、行政法规规定 的其他方式转让。但我国依法设立的证券交易场所只有上海证券 交易所和深圳证券交易所，而这两家交易所仅开展上市公司的股 份转让业务。鉴于此，为解决实践中大量存在的非上市公司的股 份转让问题，各地的普遍做法是制定地方性法规或者规章，允许 非上市公司的股权在产权交易所进行转让。从这个角度看，本案 中三被告人代理转让陕西省四家非上市股份公司股权的行为，一 定程度上具有产权交易性质。

　　但是，对于非上市公司的股权具体以何种方式转让，有关地 方性法规或者规章一般只规定了协议转让方式，都不允许拆细转 让。对于实践中出现的拆细转让非上市公司股权的行为，监管部门 历来采取禁止的立场。1998 年 3 月 25 日，国务院办公厅转发了证 监会《清理整顿场外非法股票交易方案》，要求把未经国务院批准 设立的产权交易所从事的拆细交易和权证交易作为“场外非法股票交易”行为而加以彻底清理。该文件下发后，证监会对地方产 权交易市场作出了不成文的“不得拆细、不得连续、不得标准化” 的“三不”规定。2006 年 12 月国务院办公厅发布的《关于严厉 打击非法发行股票和非法经营证券业务有关问题的通知》，2008 年 1 月最高人民法院、最高人民检察院、公安部和中国证券监督 管理委员会联合发布的《关于整治非法证券活动有关问题的通 知》，均要求打击包括非法代理转让非上市公司股票在内的各种证 券违法犯罪活动。由此可见，拆细转让非上市公司的股权历来不 属于合法的产权交易方式，因此本案三被告人称其行为系合法产 权交易行为的辩解不能成立。即使不否认被告人的行为在一定程 度上具有产权交易性质，但这种性质并不影响认定其行为属于变 相“经营证券业务”。

　　2．三被告人的经营数额和获利数额特别巨大。被告人指使其公司业务员向社会公众推销非上市公司的股票，转让总金额达 657．77 万元，三被告人从中获利 240 余万元。鉴于目前尚无司 法解释规定非法经营证券业务“情节严重”和“情节特别严重” 的具体数额标准，裁判时须参照相关司法解释加以认定。例如，《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干 问题的解释》第十一、十二条规定，出版、印刷、复制、发行本 解释第一至十条规定以外的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩 序的非法出版物，个人经营数额在 15 万～30 万元以上的，或者 违法所得数额在 5 万-10 万元以上的，属于“情节特别严重”。《最 高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若 干问题的解释》第一、二条规定，擅自经营国际电信业务或者涉 港澳台电信业务进行营利活动，扰乱电信市场秩序，经营去线 万元以上的，或者经营来话业务造成电信资费损失数额 500 万元以上的，属于“情节特别严重”。以这两个司法解释 的规定为参照，均可认定本案三被告人的经营数额和违法所得数 额达到了“情节特别严重”的条件。