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　　2017年9月，A基金作为投资人，与丁某、魏某、B公司及案外人签订《B公司增资协议之补充协议》（以下简称“《补充协议》”）。在履行协议过程中各方当事人发生争议，A基金依据《补充协议》中的仲裁条款以丁某、魏某、B公司为被申请人向某仲裁委提起仲裁申请，请求裁决被申请人向其支付股权投资本金（作为股权回购的对价）、资金占用成本、违约金等。某仲裁委经开庭审理后支持了A基金的仲裁请求。在该裁决作出后，丁某、魏某认为仲裁庭未参考最高人民法院针对“对赌协议”中股权回购权性质及其行权期限认定的意见以及其提供的与该案具有高度相似性的上海市第一中级人民法院（2024）沪01民终12277号案件作出裁决，构成程序违法等，向法院申请撤销前述仲裁委已作出的裁决。

　　2015年2月，C公司作为乙方与甲方目标公司、丁方D企业、丙方朱某、戢某、吴某、申某、陈某就C公司与D企业向目标公司增资事宜签订《投资协议书》。同日，C公司作为乙方与上述各方签订《补充协议书》，约定：目标公司出现自增资完成日起60个月内仍无法在国内外证券市场上市或被并购等情形时，甲方或丙方必须按照乙方及/或丁方的要求，回购乙方及/或丁方届时所持有的目标公司全部股权/股份。后因目标公司未能依约在国内外证券市场上市或被并购，C公司起诉请求法院判令戢某、吴某、申某、陈某履行回购义务。一审法院支持了C公司的回购请求，戢某、吴某、申某、陈某不服，提起上诉，上诉理由包括以《法答网精选答问（第九批）——公司类精选答问专题》（以下简称“答疑意见”）为依据，主张C公司未在6个月内行使回购权，故权利消灭。

　　关于C公司的回购权是否消灭。二审法院北京二中院认为，从最高院答疑意见来看，最高院法官认为，案涉回购权属于形成权，受合理期间的限制，在当事人没有约定回购期间的情况下，以6个月为宜。二审法院同时注意到：从文义上看，答疑意见从未禁止法官在个案中根据具体情况认定合理期间超过6个月；从用词看，“为宜”是一种在普遍情况下如何确定合理期间的倡导性推荐，而不是对个案具体合理期间如何认定的一刀切要求。答疑意见非法律，亦非司法解释，且案涉交易合同签署、回购条件的成就均发生在答疑意见登报公布之前，在法律、司法解释尚有溯及力问题的情形下，不能仅依据答疑意见认为C公司的回购权消灭。就此问题，二审法院认为，法律的确定性是重要的行为指引，如果长期的实践要因法律的调整而发生变化，通常而言，会强调法不溯及既往，特别是限制性的、从严性的规定不溯及既往，以给市场主体适应的空间，以降低对民事行为的法律效果可预期性的伤害。如答疑意见自述，股权回购权的性质和行使权利的期限争议较大，而且事实上该等争议已经持续较长时间，市场主体在各地区的实践中已经形成了较为确定的、可预期的实践做法，法律或者司法可以、也应当根据社会发展的情况、权益保护的侧重演进确定保护倾向，但此种做法应当给予市场主体适应的空间。如《民法典》《公司法》施行时，均会考虑溯及力问题，以逐步调整成现行法律规定的行为规则。举重以明轻，对于意见公布前所涉交易回购权性质及行使期间的认定，亦应当考虑管辖区域在意见公布前的普遍司法实践，维护商业的稳定，使其符合各方在签约、履约时的商业预期。本案中，经当事人及二审法院检索相关案例，意见公布前，未见二审法院案例对回购权的行使期间作出限制，且C公司系在答疑意见公布前、诉讼时效期间内提起本案之诉，故二审法院难以认定案涉回购权消灭。最终，二审法院驳回上诉，维持原判。

　　法院经审理认为，E公司在尽职调查过程中未向案涉基金投资的标的公司及其下游合作公司调查核实标的公司与下游合作公司之间的合作协议的履行情况，存在疏漏，属于未尽谨慎勤勉义务情形。另外，案涉基金投资的标的公司向E公司提供了应收账款质押，但根据另案生效判决查明，存在在先的应收账款质押登记，且已经生效法律文书确认，由此导致E公司不能对案涉基金投资的标的公司的应收账款行使优先受偿权。综合以上两点，法院认定E公司在尽职调查中未尽到谨慎勤勉义务。综合考虑E公司的过错程度、与某投资者损失之间的因果关系等因素，判决E公司对某投资者损失承担40%的赔偿责任。损失赔偿范围包括投资本金及资金占用损失。E公司向某投资者承担赔偿责任后，某投资者在案涉某基金后续清算中享有的权利，在赔偿金额范围内由E公司继受。

　　杨律师执业30年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，涵盖大金融、大健康、房地产和基础设施、TMT、展览业、制造业等行业。2004年起多次入选The Legal 500“私募基金”和“公司与商业”榜单，并多次受到Asia Law Profiles特别推荐或点评，2016年起连续入选国际知名法律媒体China Business Law Journal“100位中国业务优秀律师”，荣获Leaders in Law - 2021 Global Awards“中国年度公司法专家”称号；连续荣登《中国知名企业法总推荐的优秀律师&律所》推荐名录。具有上市公司独立董事任职资格，系华东理工大学法学院兼职教授、复旦大学法学院实务导师、华东政法大学兼职研究生导师、上海交通大学私募总裁班讲师、上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》《企业全程法律风险防控实务操作与案例评析》《完胜资本2：公司投融资模式流程完全操作指南》等16本专著。杨律师执业领域为：公司、投资并购和私募基金，资本市场，TMT，房地产和建筑工程，以及上述领域的争议解决。